第二节　公积金制度

　　一、公积金的定义

　　公积金，是公司依照法律、公司章程或股东会决议从公司营业利润或其他收入中提取的一种储备金。

　　我国《公司法》确立了公积金制度。

　　二、公积金的种类及来源

　　1.公积金的分类标准

　　1)以是否依法律规定强制提取为标准，可把公积金分为法定公积金和任意公积金

　　法定公积金，是指依据法律规定而必须提取的公积金。其提取比例(或数额)及用途，都由法律直接规定，法律所管辖范围内的所有公司都必须遵守，不允许任何公司以公司章程或股东大会决议的形式予以取消或加以变通。故法定公积金亦称“强制公积金”。

　　任意公积金，是指公司根据公司章程或股东大会决议而于法定公积金外自由设置或提取的公积金。任意公积金是否设置以及如何提取和使用全凭公司自由决定，法律不加干涉。但是，任意公积金的提留不得影响或挤占法定公积金的提留。任意公积金的设置与否及其提取比例和用途，由公司章程或股东大会决议确定，非经修改公司章程或通过新的股东大会决议，公司经营者不得任意取消或设置任意公积金，也不得任意改变其提取比例或用途。

　　2)以公积金的来源为标准，可把公积金分为盈余公积金和资本公积金

　　盈余公积金，是指公司从其税后的营业利润中提取的公积金。故其来源只能是来自公司的盈余。

　　资本公积金，是指从公司非营业活动所产生的收益中提取的公积金。资本公积金的主要来源有：(1)超过票面金额发行股票所得的溢价收入;(2)公司资产评估后的增值额;(3)处分公司资产所得的溢价收入;(4)因公司合并而接受被吸收公司的财产减去公司因合并而增加的债务和对被吸收公司股东的给付后的余额;(5)公司接受赠与的财产。

　　2.我国公积金的种类及其来源

　　我国现行《公司法》规定了“法定公积金”、“资本公积金”，并允许公司自设任意公积金。

　　1)法定公积金

　　我国《公司法》第167条规定的“法定公积金”，实际上属于学理上的法定盈余公积金的范畴。其提取的比例及总额，按《公司法》第167条的'规定，应为公司当年税后利润的10%。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。

　　2)资本公积金

　　《公司法》第168条对资本公积金及其来源作了规定：“股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。”资本公积金包括股本溢价、法定财产重估增值、接受捐赠的资产价值等。由此可知，我国法律对资本公积金的来源及设置是有明确规定的，我国的资本公积金，实际上属于法定公积金的范畴。

　　3)任意公积金

　　《公司法》第167条第3款规定：公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。

　　《公司法》中提到的任意公积金属于盈余公积金的范畴，其来源是公司的税后利润。另外，任意公积金，具体提取的顺序必须是在公司依法提取了法定公积金之后，而不得在此之前。

　　三、公积金的用途

　　依我国《公司法》第169条的规定，公积金的用途主要是：

　　1.弥补亏损

　　公司的经营活动不可能总是一帆风顺的，当公司出现亏损时，必须设法弥补，否则有违资本维持原则的要求。但用于弥补亏损的，只能是法定公积金和任意公积金，资本公积金不得用于弥补亏损。

　　2.扩大公司生产经营

　　公司要提高自身的竞争实力。就必须不断求发展;要发展，就得不断扩大生产经营规模。在不增加资本的情况下，用历年所提取的公积金来扩大公司的生产经营，无疑是一条方便而又快捷的重要途径。

　　3.增加资本

　　公司可在需要时将公积金转增股本。但用公积金转增股本时，应注意以下几点：(1)转增股本前须由股东大会就此问题通过决议。董事会无权擅自决定用公积金转增股本。(2)转增股本时，应按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值。(3)法定公积金转增股本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。

　　4.特殊情况下可用于分配股利

　　一般来说，公司当年无利润时，不得分配股利。但公司为维护股票信誉，在已用盈余公积金弥补亏损后.经股东会特别决议，可按不超过股票面值6%的比例用盈余公积金分配股利，但分配股利后，公司法定盈余公积金不得低于注册资本的25%。

　　《公司法》中的“法定公积金”和“资本公积金”都属法定公积金的范畴，故其用途只能限于法定范围。除非法律有特别规定，任何违背法定用途使用法定公积金或资本公积金的行为都属违法行为。任意公积金的用途由公司自主决定。

　　第三节　公司分配

　　一、公司分配的原则

　　“公司分配”有广义和狭义之分。

　　广义上的公司分配，是指公司将其经营所得依法进行分割的整个过程，包括“纳税”、“弥补亏损”、“提取法定公积金”、“向股东分配股利”等内容。

　　狭义上的公司分配，仅指公司向股东分配股利。

　　“公司分配的原则”，主要是指公司向股东分配股利时所应遵循的基本准则。

　　1.非有盈余不得分配原则

　　这一原则强调的是公司向股东分配股利的前提条件。公司当年无盈利时，原则上是不得分配股利的，除非法定原因出现。公司当年有盈利的，也并非一定能分配股利，因为此时还要看公司是否有历年遗留的尚未弥补的亏损。从《公司法》第167条第3款的规定来看，公司弥补亏损和提取公积金后，税后利润有剩余的，股东才能依法定或约定比例分配。虽有盈利，但若公司有尚未弥补之亏损存在时，则不得将亏损递延而先行分配股利。

　　2.按法定顺序分配的原则

　　按我国《公司法》的规定，通常，公司应按下列顺序分配：

　　1)依法缴纳所得税。

　　2)用当年的税后利润弥补历年所留的亏损。

　　3)提取法定公积金。公司税后利润补亏后的余额，应当作以下分配：先提取10%列入公司法定公积金。法定公积金累计额达到公司注册资本的50%以上时，可不再提取。

　　4)提取任意公积金。公司提取法定公积金之后，经股东会或者股东大会决议，可以提取任意公积金，提取比率由公司股东会或者股东大会确定。

　　5)向股东分配股利。公司利润在弥补亏损、提取法定公积金和任意公积金之后，即可向股东分配股利。有限责任公司按照股东实缴的出资比例或者按照全体股东约定的比例分取红利;股份有限公司按照股东持有的股份比例或者公司章程规定的比例分配。

　　《公司法》未涉及优先股的问题。按《股份制试点企业财务管理若干问题的暂行规定》第47条的规定，公司若发行优先股的话，其税后利润在提取法定公积金之后，应当支付优先股股利，然后再提取任意公积金，最后支付普通股股利。因此，若从狭义上去理解公司分配的话，按法定顺序分配的含义是，优先股股东有优于普通股股东而先得到分配的权利，公司在向优先股股东分配股利后仍有盈余时，才能向普通股股东支付股利。

　　经以上各项顺序分配后所余利润，可由公司以未分配利润结转到下一会计年度。

　　3.同股同权、同股同利原则

　　同股同权，是指公司应给予所有持有相同性质股权的股东以同一顺序分配的机会;而同股同利则是指：除非公司全体股东有约定或者公司章程有规定，否则，所有股东都享有按其出资或所持股份比例参加公司税后利润分配的权利。但“公司持有的本公司股份不得分配利润”。

　　二、公司分配的形式

　　公司分配形式是指公司将其利润作为股利分配给股东的具体方式。我国《公司法》对此问题没有作出具体规定，从学理上及公司实务来看，公司分配形式主要有以下四种：

　　1.现金股利

　　现金股利，是公司以现金形式支付给股东的股利，是公司股利分配中最常见的一种形式，也是最受股东欢迎的一种分配形式。

　　2.股票股利

　　股票股利是通过发给股票的形式向股东支付股利。这是股份有限公司、尤其是上市公司常用的一种分配方式。这种股利通常是按现有股东所持股份的比例分派的。因此，获得股票股利的股东，其所持有的股票数量虽有所增加，但他在公司所占权益的份额依旧不变。从公司的角度看，发放股票股利，既不减少公司资产，也不增加公司负债，股东权益总额并不改变。股票股利并没有增加股东的实际收人，股东获得的只是增加未来股利收入的一种可能性。而要实现这种可能性，则有赖于公司未来时期的良好业绩。股票股利除了具有现金股利替代物的作用外，还有调整公司股票市价的作用。

　　3.财产股利

　　财产股利，是公司以现金以外的财产向股东发放股利。通常是以支付公司所持有的其他公司的证券这一方式来实现的。被公司用作支付股利的证券的作价，一般以市价为准。

　　4.负债股利

　　负债股利，是指公司以负债方式向股东发放的股利。因其通常是以应付票据的形式来支付的，故负债股利亦称票据股利。作为票据股利的票据，有的带息，有的不带息;有时有规定的到期日，有时无到期日。发放负债(票据)股利，多是因公司已经宣布发放股利，但又面临现金不足，处于难以支付的困境，为了如期发放股利，不得不采取的权宜之计。

　　我国《公司法》及有关法规，对公司分配形式问题并未作明确规定。公司实务中较常见的分配形式是现金股利和股票股利。

　　三、违法分配的法律责任

　　公司违法分配行为的种类，应包括所有违背公司分配原则的行为，如无盈余而分配，不按法定顺序分配，同股不同权或同股不同利等等。从学理上看，对各种违法分配行为，除了追究有关主体的法律责任外，还应对违法分配的后果采取必要的补救措施，以达到惩罚违法者、警示其他公司的目的。

　　我国《公司法》第167条和第204条指出了公司的两种违法分配行为：一是“股东会、股东大会或者董事会违反法律规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的”;二是“公司不依照本法规定提取法定公积金的”。

　　对于公司在弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的违法分配行为，《公司法》规定的补救措施是“股东必须将违反规定分配的利润退还公司”;而《公司法》对公司违法分配行为的第二种情况(即不接照本法规定提取法定公积金的)所规定的法律责任是：由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额，可以对公司处以20万元以下的罚款。

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