仲裁调解协议书应该怎么写(2)

时间:2021-08-31

6 具体权利义务条款

  具体权利义务条款是调解协议的核心,应当注意其合法性、平衡性、可履行性及明确性。

  合法性是调解协议有效的前提。

  拟定调解协议时,需确保协议不存在侵害国家利益、社会公共利益和他人的合法权益的情形,不存在违反法律、行政法规的强制性规定的内容,亦不应违背善良风俗和社会公共道德。

  有一案例,被侵权人患病,侵权人在没有取得医生执业资格的情况下,在侵权人家属经营的诊所为其诊治。

  后被侵权人病情加重。

  双方遂签订了协议约定侵权人家属向被侵权人支付补偿款,被侵权人收款后自愿请求公安机关放弃追究侵权人家属及侵权人的刑事责任和其他行政责任,双方终结本事故任何责任,互不追究。

  双方并就补偿款的付款方式达成如下约定,侵权人家属将补偿款交给当地法律服务所保管,待侵权人被释放之日,双方到法律服务所办理领款手续;如侵权人不能被公安机关及相关机关释放的,侵权人家属能提供侵权人的刑事拘留证明文件的,该保管款由法律服务所退回给侵权人家属,被侵权人法定代理人对此无异议。

  侵权人家属向法律服务所交付了补偿款,后侵权人因涉嫌非法行医被刑事拘留,法律服务所将补偿款退回了侵权人家属。

  侵权人被逮捕后,鉴定结论证实侵权人的诊疗活动与被侵权人的身体损害不存在因果关系,检察院因证据不足对侵权人作出不起诉决定。

  被侵权人据上述协议起诉侵权人家属、侵权人,要求二人按协议连带支付补偿款。

  本案终审认为案涉协议以公安机关是否放人作为付款条件,将应否付款系于公权力是否行使,具有非法射幸性质,违反公序良俗,属于损害社会公共利益的合同,认定其为无效。

  应当注意的是,合法性不止是指不违反法律,也包括协议表述最好能与法律法规等规定保持一致。

  如有调解协议中约定如遇政策调整等不可抗力则无需履行,由于政策调整是否属于不可抗力存在很大分歧,如此约定有可能带来争议,最好直接表述为如遇政策调整则无需履行该约定。

  平衡性关系到协议是否可能以“显失公平”为由而被变更或撤销,如前所述,不再重复。

  可履行性和明确性是息息相关的,权利义务内容应当尽可能地完整、详尽,包括但不限于履行时间、履行方式、经办人、给付内容、履行步骤、催办条件、履行证明等等。

  例如一个拖欠货款纠纷,A企业与B企业的经营者经协商订立了简单的还款协议,但协议中仅写为:“现欠A企业XX元”,其下列明了各期还款日期和数额,由B企业经营者签名,未加盖公章。

  后履行发生争议,A企业主张B企业经营者承担连带还款责任,B企业经营者拒绝,称其签字仅为职务行为。

  此类争议如协议稍加说明即可避免。

  在拟定具体权利义务条款时容易出现的疏漏是不注意细节和步骤,如有一调解案例约定甲方向乙方支付款项,乙方协助甲方办理证件,但未约定先后顺序和具体协助方式,给履行造成新的争议;又如约定履行时间为XX日之内,但未明确是自然日还是工作日,起算时是否包括当日等等细节。

7 权利放弃条款

  除了少数各方同意对纠纷先行作出部分解决的协议之外,大部分调解协议的订立都是基于对纠纷进行一揽子的彻底解决的意愿,因此,权利放弃条款是必须的,如机动车道路交通事故纠纷中的伤者、劳动争议的劳动者,其接受赔偿款后,需要声明其获赔后同意不再就该纠纷向赔偿方以任何方式(包括但不限于请求行政机关介入,提起仲裁、诉讼,投诉,信访等等)另行索赔。

  权利放弃条款有不同的表述方式,需要结合前述的关键词定义,澄清放弃该部分权利系放弃方全面权衡利弊后自身的真实意愿。

8 违约条款

  根据我国规定,未经司法确认程序的调解协议具有民事合同性质,但不具有强制执行的效力。

  因此,在调解协议中设置违约条款,通过提高违约成本来敦促各方履行协议是十分必要的。

  违约条款应结合履行证明进行设置,明确何谓履行完毕,履行方应当提供何种形式的证明,何种行为视为违约。

  违约条款可根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条进行约定,需要注意的是,违约金并非越高越好,过高的违约金可以依法请求法院或仲裁机构进行调整,可能反而不能发挥阻却违约行为的作用。

9 担保条款

  与违约条款一样,担保条款也可提高调解协议中的义务性条款得以履行的可能性。

  担保可根据《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国担保法》的相关规定设立。

  设立担保时应注意的常见问题是:(1)当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任;(2)以不动产等设立物的担保时,应依法办理登记手续;(3)如被担保的债权既有物的担保又有人的担保,需明确约定债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形时实现担保物权的顺序,否则即按照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的法定顺序实现。

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