(5)、针对原审判决利用“价值衡平原则”“价值顺位原则”分析可以得出是错误的判决。上诉人为被上诉人的利益多次与案外人签订买卖合同，上诉人为此垫付了将近20万的费用，一审判决所支持的金额还没有上诉人垫付的费用多，这是违背利益衡平原则。按保护劳动者的利益优于公司财产利益的保护，应当在事实不明时在法的适用上应当优先考虑《劳动法》及相关法律支持上诉人的请求，由被上诉人承担举证不能的责任，由被上诉人承担因在销售承包协议履行中没有形成具体的指导价目表而承担一定的赔偿责任。

　　综上所述，内部指导价是实际存在的客观事实，不管是协议的内容中有约定、还是行业习惯中都存在，同时结合相关法理以及财务知识，可以得知内部指导价应为生产成本、销售费用、适当的利润等之和，这样可以提高销售人员的积极性，便于管理，也符合利益衡平原则。

　　针对“完不成年基本销售额扣除30%业务费的约定”。在销售承包协议中虽然有约定，但其目的是为提高销售员的积极性，实际上一审法院应当查明所有销售人员销售业务的情况，以及所有其它销售员完成基本销售额的情况，从而判断该项约定是否为有效。

　　关于基本销售额。应按月基本销售额乘以12个月计。在每期的销售承包协议中存有二处关于基本销售额，一处是年基本销售额，一处是月基本销售额。

　　对于年基本销售额约定不具有合理性。按以上分析，业务提成作为计件工资，对于计件的劳动定额应当有90%的销售员能够完成此定额指标，如不能完成则此定额那么该约定为无效的，为不可能实现的约定。法律依据：《江苏省工资支付条例》第11条实行计件工资制的，用人单位确定、调整劳动定额或者计件报酬标准应当遵循科学合理的原则;确定、调整的劳动定额应当使本单位同岗位百分之九十以上劳动者在法定工作时间内能够完成。

　　事实上有统计数据表明被告xxx0年全年共计销售额为9140万左右，而被告单位销售员有35名左右，对比分析后在销售承包协议中约定年基本销售额为不可能实现的目标，且在销售承包协议中约定“不能完成年基本销售额扣除提成、分成的30%”的约定为无效约定。而应当采用月基本销售额作为参考，作出有利于原告的选择，这也是对格式合同应作出不利于提供格式条款的一方的解释，本协议书由被告提供，且在合同签订时协议相对方处于非完全平等的状态。事实上被上诉人一直以月销售额作为基本销售额进行管理。

　　由事实可以分析上诉人在被上诉人处从事销售业务，与案外人所签订的买卖合同标的额在同事中名列前三名左右，而在诉中上诉人所列举的签订买卖合同事实是存有业务结算矛盾的事实，对于没有矛盾的买卖合同上诉人没有列出，一审法院仅以上诉人所列举的事实认定上诉人的年销售总额不具有真实性，不能反映上诉人当年度的销售额，对此请求中级法院可以通过调取相关证据证明(如税号、与第三方的买卖合同)，所以一审法院的认定是错误的，不应当因在协议年度未完成基本销售额而扣除业务费提成的30%。

　　原审法院适用法律错误。

　　1、举轻以明重的法理适用。当法律没有明确规定时，可以适用一定的法理，本案同样如此，对事实的“当然解释”推定是运用法律理论来进行分析案件事实，对于双方都不能举出“指导价”时，法院不能拒绝判决，这时运用一定的法理可以解决事实不明的责任承担。举例来分析，如一支笔成本价值1元钱，别人卖出价为1.2元利润可以了，而本人卖出价为1.4元，当然0.2元为本人多卖的部分，“举”卖出1.2元就有利润了，“明”1.4元“当然”有利润，“推定当然”至少0.2元为多卖部分。一审法院没能适用此法理实为错判。

　　2、法官自由裁量权的限制。一审法院认定上诉人对于“指导价”举证不能，从而采用自由裁量权“法官造法”认定上诉人“主张要求支付指导价外超额部分的提成无事实与法律依据”。上诉人认为这是错误地适用法律的结果。运用裁量权应受到如下限制：

　　首先、应受到价值取向的规制。劳动报酬纠纷应当以保护劳动者利益为价值取向，一审法院判决结果使得上诉人连参与销售活动费用还不够，缺乏公平性。

　　其次、应遵循诚实信用原则。上诉人与被上诉人签订《销售承包协议》中有明确约定存在指导价并对超价部分按50%提成，双方订立此协议意为有效必备条款，法院在分析时应当在不违背法律强制性规定时应尽量使之有效并视为双方遵守约定且应诚实履行相关义务。而一审法院没有加以重视此原则实为错误。

　　再次、应考虑举证能力等因素确定举证责任的承担。(以下赘述)

　　最后应考虑行业习惯。(以上已分析，不再赘述)

　　3、举证责任分配。对于产品成本被上诉人比上诉人更接近于证据，同样对于指导价的制定与施行比上诉人更具有有利的条件，对于劳动报酬的结算被上诉人在证据收集上更加容易，由此可以推出被上诉人存在主观恶意不提供、不固定指导价证据，不主动与上诉人即时地结算每期的业务提成费。所以被上诉人应当承担举证不能、因不即时结算业务费而承担一定的惩罚性责任。

　　结合《劳动人事争议仲裁办案规则》17、18、19条以及《江苏省劳动争议仲裁证据审核暂行规则》第6条等可以分析得出对于劳动报酬是否结算，以及如何结算应当由被上诉人承担举证责任，如举证不能应当由被上诉人承担不利后果。根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人双方的举证能力等因素，确定被上诉人承担“指导价目”的举证责任。所以一审法院没有适此法律规定而错判。

　　原审法院违反法定程序。

　　1、没有进行在充分的开庭辩驳的基础上进行判决。

　　2、没有进行完全公开化审理，庭审活动过于简单从而给予法院较大的自由裁量权。

　　综上所述，请求中级人民法院根据客观事实的存在，遵照双方真实意思表示，适用习惯法等法理依法改判。

　　2016劳动纠纷上诉状范本2