经济纠纷上诉状(2)

时间:2021-08-31

  鉴于以上分析,原审法院在本院认为部分“对于原告要求被告支付合同约定的违约金的诉讼请求,因原告已经要求解除合同,违约金条款作为合同的一部分也随之解除,故对于原告的该项诉讼请求,本院不予支持”的理由不成立,适用法律错误。

  二、合同解除权可与其他权利一并行使

  根据【中华人民共和国合同法】第九十七条“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”及【中华人民共和国民法通则】第一百一十五条“合同的变更或者解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利。”之规定,我国法律承认合同解除与损害赔偿并存,合同解除后,守约方仍然有权要求赔偿损失。合同的终止,仅仅终止合同的履行效力。法律赋予了当事人诸多选择权,可以要求恢复原状,也可以要求采取其他补救措施,还可以要求赔偿损失,如果合同双方约定有其他权利,只要该种约定没有损害国家利益和社会公共利益,就应尊重当事人的该种约定,当事人当然可以行使该等权利。

  本案中,上诉人与被上诉人登封市某有限公司在【小企业额度借款合同】(编号:41xxxxxxxxxxxxxx002)第四十二条和第四十三条中明确约定:被上诉人一旦发生本合同约定的违约情形,上诉人有权同时采取宣布债务提前到期,要求立即清偿,解除合同,计收罚息,要求支付违约金等措施。

  因此,上诉人要求解除合同的权利与要求支付罚息、违约金的权利并不冲突,上诉人主张被上诉人按合同约定支付罚息、违约金,于法有据,原审法院理应支持。

  三、原判决第四项适用法律错误

  原判决第四项判决内容为“在上述第二项判定的债务中,被告李某某、李某对被告登封市某有限公司抵押的房产拍卖、变卖或者折价后的价款不足以清偿的.债务,承担连带赔偿责任”,理由为【中华人民共和国担保法】第二十八条之规定,该判决适用法律明显错误。

  根据【中华人民共和国物权法】第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。”之规定,在同一债权上既存在物保,又存在人保,债权人的债权的实现应按如下顺序进行:(1)当事人有约定的,按照约定实现债权。这符合民法的意思自治原则,充分尊重了当事人的意志自由。此处的当事人约定,可以是债权人和物保人之间进行的约定,也可以是债权人和保证人之间的约定。(2)当事人没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物保的,债权人应当先就该物保实现债权。(3)当事人没有约定或者约定不明确,第三人提供物保的,债权人可以就物保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。

  本案中,上诉人与被上诉人李某某、李某在【最高额保证合同】(编号:41xxxxxxxxxxx2)第七条“保证与担保物权关系”中明确约定“不论主合同项下债权是否存在其他担保人(包括主合同债务人)提供的保证或物的担保,乙方有权要求甲方优先承担保证责任。”,因此,原判决第四项认定原审被告李某某、李某承担连带清偿责任的范围错误,理应改判。

  综上所述,河南省登封市人民法院(20xx)登民一初字第2113号民事判决书存在三处判决错误,请求贵院依法予以改判。

  此致

  郑州市中级人民法院

  上诉人:中国某银行股份有限公司郑州市分行

  20xx年11月5日相关阅读:

  经济纠纷上诉状的结构和写法

  经济纠纷上诉状一般由七部分内容组成。

  (一)标题

  写明“经济纠纷上诉状”或“上诉状”。

  (二)状头

  写明上诉人与被上诉人的基本情况,书写项目与顺序同起诉状。

  (三)案由

  即不服第一审判决或裁定的原由。需概括写明上诉人因何案、不服人民法院于何时、以何字号(×字第×号)发出的判决或裁定而提出上诉。

  (四)上诉请求

  这是上诉的目的所在,必须概括写明请求第二审法院撤消或变更原审判决或裁定,或请求重新审理。

  (五)上诉理由

  这是上诉状的关键所在。通常从四个方面写理由:第一,针对原审判决和裁定对事实的认定有错误、出入和遗漏,或证据不足,而提出纠正或否定之的事实和证据;第二,针对原审判决或裁定对事实的定性不当,而提出恰当的定性判断;第三,针对原审判决或裁定引用的法律条文不准、不对,而提出正确适用的法律根据;第四,针对原审判决或裁定不合法定程序,而提出纠正的法律依据。

  (六)结尾

  与起诉状基本相同。

  (七)附项

  与起诉状基本相同。

  注意事项

  1.针对性要强,要有的放矢。

  2.语言要明晰、简洁,做到条理清楚,逻辑性强。

  3.在限期内将上诉状送交上级法院。经济纠纷判决的上诉期限为15天,逾期上诉无效。

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