司法考试外国法制史论述复习题目与答案

　　论述题：

　　1. 试比较大陆法系和英美法系的异同。（历届考过）

　　英美法系与大陆法系之间，存在着明显的差异，表现为：

　　1) 主要法律渊源不同：在英美法系，法律的主要渊源是判例法；而在大陆法系，一般不承认判例的效力，在各个部门法领域都建立了比较系统的成文法典体系；

　　2) 继承罗马法的程度不同：英美法系并未走全面复兴罗马法的道路；而大陆法系则是在全面继承罗马法的基础上发展起来的；

　　3) 法律体系和法官的作用不同：英美法系以判例法为基础，法律体系十分庞杂，缺乏系统分类；而大陆法系，不仅法律体系完整，而且法官的作用十分有限；

　　4) 司法组织对程序法的重视不同：英美法系强调程序法的重要性，实行对抗制诉讼；而大陆法系比较注重实体法，认为程序法仅仅是适用实体法的工程，一般采用纠问式诉讼程序。

　　尽管有上述种种差异，两大法系之间仍有许多共同之处：

　　1) 它们的法律本质相同；

　　2) 传统要素接近，都是近代以前的罗马法、日耳曼法和教会法；

　　3) 法律的指导思想相同；

　　4) 法律背后的经济和意识形态等也都相同。

　　2. 美国法与英国法的联系和区别。（历届考过）

　　美国法与英国法同属普通法系，两者有着天然联系。

　　1) 判例是主要的法律形式：英国和美国法律的主体部分都是判例法，法律的创制、法律原则的形成和发展以及法律的解释往往是通过判例形式实现的`；

　　2) 法律风格的一致：英国和美国一样也遵循“先例原则”，法院创造的先例对以后的同类案件具有拘束力；在审判风格上，同英国一样，美国也采用归纳法推理方式。此外，美国继承英国法关于法律分类的传统，不采用公法和私法的划分方式。

　　美国法又具有不同于英国法的特质，它在成长过程中，逐渐形成了自己的特点。表现为：

　　1) 法律移植中的批判精神。美国法继承了英国普通法的传统，但美国对英国法的运用，以符合美国的国情为前提，对不适合本国国情的普通法规则不予适用；

　　2) 立法和司法的双轨制结构。和英国的单一制不同，美国的立法权由联邦和州根据宪法分别形式，法院分为联邦法院系统和各州法院系统；

　　3) 判例法与制定法并重，学理和实践互补。美国法较之于英

　　国法，较早的表现出重视制定法的趋向，是一种判例法和制定法并重的“混合体制”。英国一般排斥学理对实践的指导作用，美国既强调法院和法官的作用和地位，也注重法学家的作用；

　　4) 法律解释的灵活性。

　　6. 结合普通法的特点试述英国法的历史地位。

　　英国是普通法系的发祥地，普通法系的许多重要原则和制度都来源于英国的法律传统。相对于大陆法系而言，普通法系具有如下基本特点：

　　1) 以判例法为主要法律渊源；

　　2) 以日耳曼法为历史渊源：

　　3) 法官对法律的发展举足轻重：4) 以归纳法为法律推理方法：5) 在法律体系上部严格划分公法和私法：